Vergunningplicht en uitzondering
MiFID II wijzigt de definitie van financieel instrument voor wat betreft grondstoffenderivaten en emissierechten, en breidt de vergunningplicht voor bepaalde marktpartijen, zoals handelaren voor eigen rekening, uit. Een uitzondering op deze vergunningplicht is mogelijk. Een uitzondering op deze vergunningplicht is mogelijk. Er gelden ook regels voor het gebruik van de nevenactiviteitenvrijstelling.
Welke partijen zijn niet vergunningplichtig?
Partijen die voor eigen rekening handelen in grondstoffenderivaten, emissierechten of derivaten daarvan moeten in beginsel over een vergunning beschikken of zullen aan de voorwaarden van de nevenactiviteitenvrijstelling moeten voldoen.
Grondstoffenderivaten verhandeld op een handelsplatform zijn onder MiFID II in beginsel een financieel instrument, mits deze niet onder de REMIT carve-out vallen. Ook emissierechten en derivaten daarvan kwalificeren onder MiFID II als financieel instrument.
Partijen die voor eigen rekening handelen in deze financiële instrumenten, zijn onder MiFID II in beginsel vergunningplichtig. Handelaren in deze financiële instrumenten die een vergunning als beleggingsonderneming moeten aanvragen zullen ook bepalingen uit o.a. EMIR en CRD IV moeten toepassen. Die wetgeving is immers van toepassing op beleggingsondernemingen.
Nevenactiviteitenvrijstelling
In 2022 zijn de voorwaarden om in aanmerking te komen voor de nevenactiviteitenvrijstelling gewijzigd. Waar voorheen partijen zich moesten melden bij de AFM om gebruik te kunnen maken van de nevenactiviteitenvrijstelling (de notificeringsplicht) is deze verplichting komen te vervallen. Daarnaast hebben de twee eerdere toetsen plaatsgemaakt voor drie nieuwe alternatieve toetsen.
Welke partijen zijn vergunningplichtig?
De vergunningplicht is niet van toepassing wanneer de handel in grondstoffenderivaten en emissierechten (i) geen hoofdbedrijf is maar een nevenactiviteit, (ii) de desbetreffende partijen geen klantenorders uitvoeren en (iii) ook niet aan HFT doen. Er is een aanvullende uitzondering voor partijen die in emissierechten handelen als compliance buyer. Alle andere professionele partijen die in grondstoffenderivaten handelen moeten over een vergunning beschikken.
Wanneer geldt de uitzondering voor nevenactiviteiten?
Wanneer partijen op basis van een nevenactiviteit handelen, kunnen zij uitgezonderd zijn van de vergunningsplicht. Een nevenactiviteit kan enkel betrekking hebben op handelaren voor eigen rekening, met inbegrip van market makers. De nevenactiviteit geldt voor grondstofderivaten, emissierechten of derivaten daarvan. De hoofdactiviteit kan echter geen betrekking hebben op partijen die een beleggingsdiensten verlenen, beleggingsactiviteiten verrichten, het bedrijf van bank uitoefenen of optreden als marketmaker in grondstoffenderivaten. Om uit te maken wanneer een handelsactiviteit als nevenactiviteit van het hoofdbedrijf kan worden aangemerkt, moeten partijen (op groepsniveau) een beoordeling uitvoeren aan de hand van een toets. Dit kan gedaan worden door middel van één van drie opties.
De-minimistoets: De boekwaarde van de gekochte of verkochte grondstofderivaten, emissierechten en de derivaten daarvan dient, opgeteld op jaarbasis, onder de 3 miljard euro te liggen. De grondstofderivaten, emissierechten of de derivaten daarvan die op een handelsplatform worden verhandeld, tellen hier niet in mee.
Handelstoets: Hierbij wordt de omvang van de handelsactiviteit van een persoon vergeleken met de totale handelsactiviteit van de groep. De totale omvang van de ‘nevenactiviteiten’ mag 50% of minder van de totale omvang van de handelsactiviteiten van de groep uitmaken.
De aangewende kapitaaltoets: Hierbij geldt dat het geschatte aangewende kapitaal voor de uitvoering van de ‘nevenactiviteiten’ niet meer dan 50% mag bedragen van het aangewend kapitaal voor de uitvoering van het hoofdbedrijf op groepsniveau.
Zie de Gedelegeerde Verordening 2021/1833 voor de exacte criteria om te bepalen of een activiteit kan worden aangemerkt als een nevenactiviteit van het hoofdbedrijf. Heeft u vragen over de uitzondering voor nevenactiviteiten? Stuur dan een e-mail naar commodities_mifid2@afm.nl.